2017年文化法治体系建设理论与实践
第五单元文化法的实施问题研究
主持人
刘莘（中国政法大学教授）
主题发言
张步峰（中央民族大学法学院教授）
题目：《文化执法研究》
专题发言
1.沈荣华（中国行政管理学会副秘书长）
题目：《全国文物行政执法评估指标体系研究》
2.石东坡（浙江工业大学教授）
题目：《公共文化服务可及性评价的法律依据与实现机制》
3.赵谦、陈祥（西南大学法学院教授；西南大学法学院级硕士研究生）
题目：《规则、秩序与指引：公共文化服务法律行为的规范逻辑分析》
与谈人
1.青锋（国务院法制办政府法制协调司原司长）
2.肖金明（山东大学法学院教授）
刘莘：各位专家各位嘉宾，咱们下午最后一场开始吧，时间稍微多一点点，因为我们这是最后一场。大家中午吃盒饭后没有休息，然后战斗一天，早上8点半就来，所以我们肯定不会拖延，肯定按时结会。我们这一场主题是《文化法的实施问题研究》,一共有一个主题发言人，三个专题发言人。在这里特别感谢青锋司长，因为青锋司长从早上第一场在台上（主持），到现在第五场又到台上（点评）。从始至终，值得学习的会风。时间关系，我们现在就开始，我要严格执行时间要求，主题发言15分钟，专题发言10分钟。点评不超过8分钟。现在请主题发言人张步峰发言。
张步峰：尊敬的各位领导，各位专家，大家下午好！我们这个子课题的题目叫《文化法的实施》，我们现在已经完成了一个初步的阶段性成果，这个成果叫文化的执法研究报告，这个课题，是熊老师负责的重大项目的一个组成部分，是五个组成部分单元里面的最后一个，作为阶段性的一个研究成果，我们现在主要完成一个关于文化部门开展文化综合执法的研究，对研究对象的一个现状问题和完善措施进行了一些总结，然后另外有两个部分，主要是关于当地的代理的惩戒和制度的梳理，今天给就给大家汇报一下。我们完成了一个初步的两个部分，一个是文化的综合性的执法现状问题及完善，另外一个是关于专利的代理惩戒制度的现状问题与立法的完善。关于文化执法，它是文化法治的一个非常重要的组成部分。在文化执法领域，现在主要是文化的综合行政执法。这个是文化部门所推动的，它涵盖了出版、印刷、发行、版权、网吧、演出、娱乐、电子游戏、美术品人物、电影电视等诸多领域。这个指导性的改革最初见于年行政处罚法第16条，最初开始是在城市管理开展这个综合性执法，这个目前比较成熟。后来，逐渐扩展到文化、文艺、交通等领域。所以在文化领域，它是从年开始，由国务院办公厅发布的一个文件，后来从年到年、年到年，逐步推开，最重要的是文化部，它在年到年修订制定的文化市场综合行政执法的管理办法，就是现在这个文化部门，它是推进整个综合行政执法的一个主要的规章依据，在这个规定里面，它对于文化执法的执法主体和执法的程序、执法的保障措施等等，包括机构的设置、执行的类型等等，都进行了比较详细的规定。在文化部规章基础之上，各地方也开展了相关地方性的立法，比如说北京市有自己的文化市场综合执法的干部，上海市文化领域也有相对集中的行政处罚变化，这个综合执法最初叫相对集中行政处罚权，这个是行政处罚法16条的那个概念，后来慢慢的用的比较多的，叫综合行政执法。因为，除了这个处罚权以外，后来强制处罚法出来以后，相对之前已经出现前的有关影响的措施，也对一个综合行政执法机关也开始逐渐的实施了，所以这个职权上面的不仅仅是行政处罚权，还有综合强制、处罚和调查权。所以，现在在这个意义上慢慢采用的比较多的就叫这个综合行政执法这个名称，那么，在这个机构设置上面，也开始比较多的采用这个综合行政执法的这种名称，比如说像那个广东省的文化市场综合执法局，上海的文化市场执法局，除了这种以这个单独的行政执法机关，什么叫主体的这个形式来设置了这个综合行政执法的主体以外，那么在文化的综合行政执法下面，它除了这种，还有一种，是一个委托执法的这个形式，也就是说它没有设定在各个地方，没有设立了单独的这个综合行政执法的机关，而是在一些这个文化部门下设立事业单位，然后由这个文化的主管机关来委托执法，也就是说把这个文化的执法权，委托给这种执法总队，如在杭州，执法总队由市文化新闻出版局这个事业单位进行管理，然后在委托它进行文化市场的执法，所以在现在这个执法的模式就是设立一个独立的一个行政机关，另外一个，就是采用这个委托执法这种模式。然后在执法程序上面，按照这个文化市场的综合行政执法和管理办法，它一般分简易程序和一般程序，简易程序的话，是指事实清楚明确，对每个人进行50元以下的罚款，那么一般程序包含的因素是，表明身份、说明法律依据、告知权利、收集意见、告知听证权，如果有申请听证的话，和一般的行政程序差不多。到目前为止还有一个问题，就是关于执法人员的问题研究，现在按照国务院文件的规定，执法人员应该是公务员，但是在现实当中由于存在这个委托执法模式，所以，有相当一部分的执法人员是事业编，有写些甚至事业编都不是，这个在现实当中是有的，因为现在编制管理非常的严格，然后执法的效果的话，从年以来强化了文化公开，从执法效果来看，从当前的数据来看，它是有一个下降，比如说年的10万个案件，然后下降到了年的1.8万个案件，综合执法有一定的这个成效。然后关于有什么样的问题，在问题上面，一个是执法的依据还有一些不太充分的地方，因为现在综合执法最为主要的就是文化部的那个规章，这个成绩，稍微有点低，那么城管执法的依据，现在是住建部的那个城管的规定，城市管理的执法的这个规定，它也是一个规章，总体而言，它作为一个规章，这个依据对接的时候，效率稍微低了一点，最好是能有一个行政法规来推进这个工作，其次的话，在执法的这个主体资格方面，因为现在存在一个委托执法的问题，所以这个事业单位里面还有事业编的这个执法人员，其实占得比较多，所以在这个方面，在执法的这个资格上面，也会有些问题。其次，有关这个职权范围，比如说这个综合执法如北京市文化市场行政执法总队，它这个行政处罚的事项，可能有项，这个比北京市城管还多，有些城管是多项，它实际上来行使的就是20多项，那么它这个文化怎么样理论，它有事项接近多个事项，它实际上，综合的多大，实施的这个门类，比较有限，所以，以上人员也不是太多，不像城管，现在北京也是有多人，文化执法加起来有七百人，所以这么多执法事项，它肯定是疲于奔命，执法队伍专业性也不强，何况涉及事项会比较多，涉及的部门却不多。所以，它存在部门协调的问题，就是说协调机制方面存在一些不足，一个执法的强度方面、效果方面，也存在一些问题，还有在其他的程序上面，也存在一个问题。有时有形式上面，还有违反法律的步骤、信息、时限等等，这个都有表现。然后在实践当中，然后看这个文化中国行政执法的完善的话，第一个，就是关于提高这个位阶，这个文化执法的这位阶，比如说行政法规的层次有一个立法，这样，在处罚尤其是强制，因为强制的这个位阶要求法规以上，因为现在规章的话，它要涉及强制措施的话，它不行，这样能够提高位阶，在保障手段上面，会有一个依据。另外，关于这个执法的这个机构按照《处罚法》以及国务院的这个文件的规定，这个机构的话，应该是有一个机关来行使的，相关的机关随之形成，所以，最好是设一个的独立的这个行政机关，那么这个行政机关中这个执法的话，他执法人员就是公务员身份都能够解决过去的这个事业编制的这个问题。然后就关于这个职权，就是处罚权、强制权，调查权、它应该涵盖进来，然后这个时间范围的话，就是我们认为，不宜过，这多项太多了。而且，这个文化领域里面它有一些关系还比较强的，比如说有些地方都把文物给中国人，但是有一些像北京它就没搞文物的执法综合平台，像文物执法这种一般认为，这种担心属于比较强的，像这种关系比较强的话，其实中介不是太合适。另外，像这个知识产权原来这个执法，知识产权研究它也是专业性比较强，这个功能，也不是太合适，所以这里面，需要确立一些这个标准，把我们的专业性的这个方法这个标准，其中专业化是最最核心的标准。其次的话，在这个部门的这个协作，我们现在应该甲氧沙林液白癜风治好会复发吗
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